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注會經濟法主觀題考點匯總:合同法律制度_第2頁

財營網  2019-10-21【

  合同法律制度

  1.合同成立(P81)

  如果當事人未采用法律要求或者當事人約定的書面形式、合同書形式訂立合同,或者當事人沒有在合同書上簽字蓋章的,只要一方當事人履行了主要義務,對方接受的,合同仍然成立。(2001年案例分析題)

  2.免責條款無效(P82)

  《合同法》規定,合同中的下列免責條款無效:(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。(2012年案例分析題)

  3.合同約定不明的處理(P84)

  合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述規則仍不能確定的,依照下列規則確定:

  (1)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

  (2)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的,在不動產所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。(2006年案例分析題;2007年案例分析題)

  (3)履行期限不明確的,債務人可以隨時履行,債權人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。

  4.雙務合同履行中的抗辯權

  (1)同時履行抗辯權

  當事人互負債務,沒有先后履行順序,應當同時履行;一方在對方履行之前有權拒絕其對自己提出的履行要求;一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行要求。(2016年案例分析題)

  (2)先履行抗辯權

  當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權拒絕其履行要求;先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

  (3)不安抗辯權

  ①雙務合同中應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有喪失或可能喪失履行能力的,可以行使不安抗辯權,中止合同履行。

  ②當事人行使不安抗辯權中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保的,應當恢復履行。

  ③對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。

  5.代位權(P85)

  代位權,是指債務人怠于行使其對第三人(次債務人)享有的到期債權,危及債權人債權實現時,債權人為保障自己的債權,可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權的權利。(2008年案例分析題;2009年案例分析題;2010年案例分析題)

  6.撤銷權(P87)

  (1)因債務人放棄債權(到期、未到期均可)、無償轉讓財產或者以明顯不合理的低價轉讓財產(受讓人知道該情形的),對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

  (2)撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使;自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅。(2008年案例分析題)

  7.保證(P89-93)

  (1)擔保人的締約過失責任

  ①主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的1/2。

  ②主合同無效而導致擔保合同無效,擔保人無過錯則不承擔民事責任;擔保人有過錯的,應承擔的民事責任不超過債務人不能清償部分的1/3。

  (2)保證合同

  ①保證人在債權人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上,以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。

  ②第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。

  (3)保證方式

  當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,承擔“連帶”保證責任。(2006年案例分析題;2009年案例分析題;2012年單選題;2014年案例分析題;2015年案例分析題;2017年案例分析題)

  (4)保證責任

  ①保證期間,債權人許可主債務人轉讓債務的,應當取得保證人“書面同意”。保證人對未經其同意轉讓的債務部分,不再承擔保證責任。

  ②保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人,保證債權同時轉讓,保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。當事人之間另有約定的除外。

  ③保證期間,債權人與債務人協議變更主合同的,應當取得保證人書面同意。未經保證人同意的主合同變更,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任。(2017年案例分析題)

  ④債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。

  (5)人保+物保(P92)(2006年案例分析題;2013年案例分析題;2015年案例分析題;2017年案例分析題)

  ①物保由主債務人提供:先主后次

  當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的,債權人應當首先執行主債務人提供的物保,保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任。

  ②物保由第三人提供:沒有先后順序

  當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的,債權人可以執行第三人的物保,也可以首先要求保證人承擔保證責任。

  在保證與第三人提供的物保并存的情況下,如果其中一人承擔了擔保責任,則只能向主債務人追償,“不能”向另外一個擔保人追償。

  8.定金(P94)(2017年案例分析題)

  (1)定金合同從實際交付定金之日起生效。故定金合同是實踐性合同。

  (2)在遲延履行或者有其他違約行為時,并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現,才可以適用定金罰則。法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

  (3)當事人約定的定金數額不得超過主合同標的額的20%。如果超過20%的,超過部分無效。(2017年案例分析題)

  (4)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯,致使主合同不能履行的,適用定金罰則。

  (5)如果在同一合同中,當事人既約定違約金,又約定定金的,在一方違約時,當事人只能選擇適用違約金條款或者定金條款,不能同時要求適用兩個條款。

  (6)買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失,對方請求賠償超過定金部分的損失的,人民法院可以并處,但定金和損失賠償的數額總和不應高于因違約造成的損失。(2017年案例分析題)

  9.債權和債務的轉讓(P95)

  (1)債權人轉讓權利的,無須債務人同意,但應當通知債務人。未經通知,該轉讓對債務人不發生效力。(2008年案例分析題;2016年案例分析題)

  (2)債務人將合同義務的全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。

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